法人在法律主體上具有擬制人格的性質(zhì)，法人其本身無法表達意志力，其行為是通過自然人來實現(xiàn)的。因此各國公司立法確立了不同的法定代表人制度。那么，變更公司法定代表人需要經(jīng)過那么程序呢?讓我們一起來學(xué)習(xí)下相關(guān)法律規(guī)定。

　　一、法定代表人變更的一般程序

　　首先我們先談一下法定代表人的資格，誰可以成為法定代表人?在日常生活中，很多人認為法定代表人必須是股東，實際上是錯誤的，《公司法》第13條規(guī)定公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔任，并依法登記。而在公司法對董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理并不要求必須是股東。由此可見任何自然人都可以作為公司的法定代表人，法律禁止的除外。

　　根據(jù)公司法的規(guī)定，辦理法定代表人變更一般有如下程序：

　　(一)、召開股東會決議或董事會決議，并做出產(chǎn)生或變更公司法定代表人決議。

　　工商行政管理機關(guān)變更公司法定代表人的法定依據(jù)是公司免去原法定代表人和選舉新法定代表人的股東會決議或董事會決議。有關(guān)法定代表人變更的法律法規(guī)等規(guī)范性文件主要有：

　　1、《公司法》第七條 有限責任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責，致使股東會、股東大會或者董事會不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會議，依法作出決議。”

　　2、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定(1999年修正)》第五條規(guī)定：“企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生、免職程序，應(yīng)當符合法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人組織章程的規(guī)定。”

　　3、《國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關(guān)問題的答復(fù)》中進一步指出，有限責任公司變更法定代表人的議事方式和表決程序，應(yīng)由公司章程依法作出規(guī)定。

　　(二)、辦理變更公司法定代表人登記手續(xù)。

　　法定代表人資格經(jīng)企業(yè)登記機關(guān)核準登記后取得。根據(jù)國家工商行政管理總局1999年6月23日頒布的《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》，“第六條　企業(yè)法人申請辦理法定代表人變更登記，應(yīng)當向原企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件：

　　(一)對企業(yè)原法定代表人的免職文件;

　　(二)對企業(yè)新任法定代表人的任職文件;

　　(三)由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書。

　　二、特殊情況下的法定代表人變更程序

　　(一)股東會決議或董事會決議的召開程序和決議，不合法，如何救濟

　　在公司的工商變更登記中，常常出現(xiàn)股東會決議、董事會決議程序不合法或欺騙工商登記機關(guān)，以虛假的股東會決議、董事會決議辦理法定代表人變更手續(xù)等。《公司法》要求股東會決議和董事會決議從通知(召集)的程序、會議主持者的記載、會議參加人的記載、表決程序和結(jié)果的記載、決議內(nèi)容的記載都必須符合公司法及公司章程的規(guī)定。如果通知、主持、會議參加人、表決不符合公司法的規(guī)定，該決議無效。

　　在違法辦理了工商登記后，如何救濟?可以采取以下兩種方法：

　　1、請求人民法院撤銷原公司法定代表人的資格

　　根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十二條：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。在決議內(nèi)容或程序上不合法時，股東完全可以通過訴訟，予以撤銷決議。在撤銷后，憑判決書到工商登記機關(guān)撤銷變更登記手續(xù)。

　　在現(xiàn)實社會中，經(jīng)常出現(xiàn)股東會決議變更法定代表人后，原法定代表人拒不辦理工商登記變更，不辦理交接工作，持有企業(yè)印章、營業(yè)執(zhí)照拒不交出，在向工商局辦理變更登記手續(xù)時，工商局常常要求提供《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的正本，并且在變更登記文件上必須蓋有公司印章，否則不予辦理變更手續(xù)。為此公司股東會決定重新刻制公司印章，宣布原印章作廢。但刻制新印章公安機關(guān)需要有《營業(yè)執(zhí)照》正本和法定代表人簽字。由于原法定代表人的不配合而無法辦理，公司進入了無法走出的怪圈。

　　2、請求工商行政機關(guān)直接撤消原公司法定代表人的資格

　　在司法的理論界，通常的觀點是工商行政機關(guān)負有形式審查的義務(wù)，不對提交材料的真實性負有實質(zhì)審查的義務(wù)。這種觀點是值得商榷的。

　　根據(jù)《企業(yè)登記程序規(guī)定》第九條：登記機關(guān)收到登記申請后，應(yīng)當對申請材料是否齊全、是否符合法定形式進行審查。申請材料齊全是指國家工商行政管理總局依照企業(yè)登記法律、行政法規(guī)和規(guī)章公布的要求申請人提交的全部材料。 申請材料符合法定形式是指申請材料符合法定時限、記載事項符合法定要求、文書格式符合規(guī)范。

　　由此可知形式審查一般包括以下內(nèi)容：第一、當事人提交的材料是否數(shù)量上足夠，是否符合法律法規(guī)規(guī)定的法定形式;第二、當事人提交的材料是否符合法律、法規(guī)、公司章程的規(guī)定。

　　但工商行政機關(guān)并不是只能進行形式審查，而不可以對當事人提供的材料的真實性進行調(diào)查取證，根據(jù)《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十一條 企業(yè)登記機關(guān)認為需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的，應(yīng)當派兩名以上工作人員，對申請材料予以核實。經(jīng)核實后，提交“申請材料核實情況報告書”，根據(jù)核實情況作出是否準予登記的決定。

　　由此可知工商機關(guān)仍然對當事人提供的材料的真實性、合法性負有審查義務(wù)。基于以上論述，工商機關(guān)對當事人提供的材料仍然有實質(zhì)的審查義務(wù)，在當事人提供的材料存在真實性和合法性問題時，工商機關(guān)可依據(jù)《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十七條：“被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得登記的，應(yīng)當予以撤銷。”的規(guī)定予以撤銷。

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